药品方面的犯罪，主要是生产、销售假药罪和生产、销售劣药罪。生产、销售假药犯罪，原来的《刑法》规定是“生产、销售假药，足以严重危害人体健康的”，是否“足以”在实践中同样难以认定。2011年2月25日，第十一届全国人大常委会第十九次会议审议通过了《中华人民共和国刑法修正案（八）》，该修正案将《刑法》第一百四十一条第一款修改为“生产、销售假药的，处3年以下有期徒刑或者拘役……”。这一修改应该说只要生产、销售假药就构成该罪。事实上，这样认定犯罪又显得过于宽泛。因此，2017年4月27日最高人民检察院、公安部印发《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）的补充规定》（公通字〔2017〕12号）将原来的《立案追诉标准（一）》第十七条修改为：“生产、销售假药的，应予立案追诉。但销售少量根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情节显著轻微危害不大的除外。”这里就又出现一个问题：什么是“少量”？这相当于又给认定该类犯罪提出一个边界问题。

医疗器械方面的犯罪主要是生产、销售不符合标准的医用器材罪。生产方面的犯罪认定问题不大，销售方面的犯罪构成同样要求主观上必须是“明知”。实践中认定罪与非罪存在困难。

化妆品方面的犯罪主要是生产、销售不符合卫生标准的化妆品。这个罪的边界问题主要是“销售”不符合卫生标准的化妆品构成犯罪，需要具备两个条件，一是主观明知，二是造成严重后果。

针对上述罪与非罪的界限问题，建议能够加强调查研究，适时出台相应司法解释。

何 刚 云南省曲靖市公安局二分局副局长 三招破解行刑衔接三大难题

曲靖市公安局党委历来高度重视食品药品安全工作，始终把打击食品药品安全犯罪当做一项事关老百姓切身利益的重要工作认真抓好。

近年来，曲靖市连续成功破获一系列重大特大食药案件，为保障人民群众饮食用药安全做出了突出贡献。2016年2月，曲靖市公安局率先在云南省成立食品药品犯罪侦查支队，与二分局（环保水务分局）实行两块牌子、一套人马，合署办公。2017年1-7月，曲靖市共破获食药刑事案件13起，较上年同期上升44%，抓获犯罪嫌疑人13人，缴获走私冻肉220余吨。食药刑事案件立、破案数多年位居云南省前列。

但当前行刑衔接工作也客观上存在一些问题和困难：

首先是相关法律法规还不够健全完善，特别是《刑法》与《食品安全法》衔接上存在问题，加之很多地方公安、检察、法院以前没有办理过食品药品类刑事案件，对于法律条文、司法解释认识不统一，导致一些食品药品违法违规行为难以区分罪与非罪，食药监督部门面临着是否将部分案件作为犯罪案件移交公安机关的两难处境。

其次是在工作实践中，有的案件需要公安机关提前介入调查才能查明事实、固定证据，并防止嫌疑人逃脱、毁灭证据；有的案件则需要行政部门提供明确的鉴定结论或者专家意见、认定意见才能移交公安机关。食品药品监管等行政部门与公安机关间配合协调、联动执法的效率不高，容易导致一些案件流失。

再次是食品药品案件中“危害后果”是判断罪与非罪、罪轻罪重的重要依据，但人食用有毒有害、不符合安全标准的食品后到底有什么危害后果，在实践中并没有一个科学、准确的专家意见或是权威认定意见作为依据，导致检察院不捕、不诉率较高。

在行刑衔接方面，曲靖市的基本做法如下：

一是领导重视，充分发挥食安办的职能作用。曲靖市食品安全委员会办公室经常性地组织食药监管、农业、盐务、公安、检察、法院等部门召开联席会议，通报近期案件线索和相关工作情况，统一思想认识，形成打击合力。例如2016年3月以来，有违法犯罪人员利用工业用盐假冒“白象”牌食盐在农村销售。针对按照“非法经营罪”追究制售假盐人员刑事责任入刑门槛高的情况，曲靖市在食安办牵头下，协调检察院和法院，统一思想认识，依据相关司法解释，按照“生产、销售不符合安全标准的食品罪”追究制售假盐人员的刑事责任。2016年曲靖市共破获此类假盐案20起，抓获犯罪嫌疑人30名，有力震慑了此类犯罪行为。

二是密切配合，实现行政执法与刑事司法的无缝衔接。在市、县、乡三级建立健全食品药品监管（市场监管）与公安的沟通协调机制，不断完善联络员制度、线索通报制度、办案协作制度、联动执法等实用、高效的深度协作机制。例如2016年8月，曲靖市麒麟区市场监管局接到群众举报，称在一城乡接合部有多家食品生产厂非法翻新过期食品出售。该局随后向麒麟区公安分局通报了案件线索，麒麟区公安分局高度重视，经过缜密侦查和部署后调集了100余名警力，联合市场监管部门一举捣毁了7个涉嫌制售假劣食品的黑窝点，其中被追究刑事责任的有4个。

文章来源：《饮食保健》 网址: http://www.ysbjbjb.cn/qikandaodu/2021/0720/918.html